“強化反壟斷和防止資本無序擴張，反對行業(yè)壟斷,?！薄疤幜P不是目的，警醒企業(yè)整改才是,?！?/span>12月14日，市場監(jiān)管總局公布阿里,、閱文,、豐巢三起未依法申報實施經(jīng)營者集中案件后，一石激起千層浪,，引發(fā)社會各界高度關注,。 

    這是在中共中央政治局12月11日召開會議，明確要求強化反壟斷和防止資本無序擴張后,，對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)開出的首張反壟斷“罰單”,。市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負責人在答記者問時表示，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)不是反壟斷法外之地,，所有企業(yè)都應當嚴格遵守反壟斷法律法規(guī),，維護市場公平競爭，也只有這樣,，才能確保整個行業(yè)的健康發(fā)展,。 

    互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)首領反壟斷罰單 

    市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負責人披露，此次處罰的三家企業(yè)包括阿里巴巴投資,、閱文和豐巢網(wǎng)絡，其中阿里巴巴投資是阿里巴巴集團開展投資并購的主要實體,，閱文是騰訊的控股子公司,，豐巢網(wǎng)絡是順豐的關聯(lián)公司。三家企業(yè)都在業(yè)內具有較大影響力,，交易涉及百貨零售,、影視制作發(fā)行、快遞末端投遞服務等不同行業(yè),。 

    2014年3月至2017年6月,，阿里巴巴投資先后三次合計收購銀泰商業(yè)73.79%股權，成為銀泰商業(yè)控股股東,。2018年2月,，阿里巴巴投資持股比例進一步提高。2018年8月,，騰訊控股子公司閱文與新麗傳媒等簽署協(xié)議,，收購新麗傳媒100%股權,，并于當年10月完成交割。2020年5月,，豐巢網(wǎng)絡以換股方式取得中郵智遞100%股權,，并于當月完成交割。 

    根據(jù)《反壟斷法》和《國務院關于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》,，達到申報標準的經(jīng)營者集中,，應當事先向市場監(jiān)管總局申報，未申報的不得實施集中,。所謂經(jīng)營者集中,，是指經(jīng)營者合并，通過投資或合同取得其他經(jīng)營者控制權,。 

    《國務院關于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》要求,，參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球營業(yè)額合計超過100億元人民幣，或是在中國境內的營業(yè)額合計超過20億元人民幣,，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額均超過4億元人民幣,。 

    市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負責人指出，三起案件的違法事實都較為清楚,。三項交易都是股權收購,，收購完成后阿里投資、閱文集團和豐巢網(wǎng)絡分別取得了控制權,，屬于經(jīng)營者集中,。參與集中的經(jīng)營者營業(yè)額明顯達到了申報標準。該負責人稱,，調查顯示三起案件都構成未依法申報違法實施的經(jīng)營者集中,，但不具有排除、限制競爭效果,。阿里投資等三家公司有申報義務但沒有依法申報,，因此決定對其分別罰款50萬元。 

    明晰反壟斷認識模糊地帶

     國務院反壟斷委員會專家咨詢組成員,，中國法學會經(jīng)濟法學研究會副會長王先林認為,，這些案件的情況并不算復雜，都屬于達到了我國經(jīng)營者集中需要申報反壟斷審查的門檻而沒有申報,?！氨景赣腥齻€關鍵點需要明確：一是這三起案件都屬于相關經(jīng)營者違反法定申報程序受到行政處罰，而不涉及實體上的違法,；二是此次處罰進一步明確經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍,；三是案件的罰款額和罰款幅度合法合理?！蓖跸攘终f,。 

    自2014年商務部公布第一起未依法申報處罰案例起,，我國對未依法申報作出處罰的案例呈現(xiàn)逐年增長的趨勢。2019年,，市場監(jiān)管總局對18起未依法申報經(jīng)營者集中案件作出行政處罰,。 

    記者觀察到，三起案件被處罰企業(yè)均采用協(xié)議控制（VIE）結構,。中倫律師事務所合伙人蔣蕙匡解釋說,，VIE結構指境外上市實體與境內運營實體相分離，境外上市實體在境內設立全資子公司,，該全資子公司并不實際開展主營業(yè)務,，而是通過協(xié)議的方式控制境內運營實體的業(yè)務和財務，使該運營實體成為上市實體的可變利益實體,，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)采用較為普遍,。  “比較重大的企業(yè)合并交易需經(jīng)過事先申報、審查,，取得監(jiān)管部門的同意之后才能實施合并,，是國際上的通行做法?！膘呈蓭熓聞账芾砗匣锶酥苷辗甯嬖V記者,，“但之前我在給一個交易做反壟斷評估的時候，就被客戶告知該交易因為涉及交易的一方是VIE架構,，所以不用考慮中國申報,。這本身是明顯不合法的解釋?！?/span>

     在11月10日市場監(jiān)管總局起草并公開征求意見的《關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南（征求意見稿）》第十八條明確,，涉及協(xié)議控制結構（VIE）的經(jīng)營者集中，屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍,。經(jīng)營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的,，經(jīng)營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中,。 

    12月14日，市場監(jiān)管部門主要負責人在答記者問時,，明確表示VIE結構不是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)規(guī)避經(jīng)營者集中監(jiān)管的理由,。記者發(fā)現(xiàn)，早在今年4月,，市場監(jiān)管總局就已審查并無條件批準涉及VIE結構的明察哲剛與環(huán)勝信息新設合營企業(yè)案,，從反壟斷審核層面上明確了VIE架構企業(yè)實施經(jīng)營者集中也需要申報。 

    國務院反壟斷委員會專家咨詢組成員,、對外經(jīng)濟貿易大學競爭法中心主任黃勇指出,，此次處罰案件帶給企業(yè)最重要的啟示是：今后不管什么樣的企業(yè),，是否涉及VIE結構，只要達到了《反壟斷法》和國務院的申報標準,，一個是營業(yè)額的標準,，再一個是控制權的標準，就一律要依法合規(guī)進行申報,。企業(yè)（本身）的合規(guī)很重要,，還要依法合規(guī)地去申報。 

    互聯(lián)網(wǎng)反壟斷迎強監(jiān)管時代 

    多名專家表示,，隨著近期《關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南（征求意見稿）》問世,，相關執(zhí)法機構亦相繼出臺系列反壟斷規(guī)章指南。對市場監(jiān)管力度的不斷加碼,，彰顯有關部門持續(xù)推進互聯(lián)網(wǎng)領域反壟斷的決心,。 

    談及三家企業(yè)處罰原因時，市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負責人表示,，上述企業(yè)“在行業(yè)內影響力較大,，投資并購交易較多，擁有專業(yè)的法律團隊,，應當熟悉經(jīng)營者集中申報制度,，但未能主動申報，因此決定在法律規(guī)定范圍內予以頂格處罰,?！?/span> 

    北京盈科（杭州）律師事務所律師方超強表示，市場監(jiān)管總局查處,、公布該三案的目的,，不在于“罰”，而更在于釋放對平臺經(jīng)濟,、互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟領域的反壟斷監(jiān)管一視同仁的信號,，警示相關行業(yè)主動規(guī)范經(jīng)營，停止采取涉嫌壟斷的經(jīng)營行為,，以期規(guī)范競爭秩序,，保障市場活力。 

    北京志霖律師事務所副主任趙占領表示,，集中處罰三起互聯(lián)網(wǎng)領域未進行經(jīng)營者集中申報的案例,，加上“雙11”前一天頒布《平臺經(jīng)濟反壟斷指南（征求意見稿）》，可以看出市場監(jiān)管總局已經(jīng)將互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)作為下一步進行反壟斷執(zhí)法的重點領域,，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)將迎來反壟斷強監(jiān)管時代,。  市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負責人表示，近期市場監(jiān)管總局收到了一些涉及互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉嫌未依法申報違法實施經(jīng)營者集中的舉報線索，涉及企業(yè)較多,、行業(yè)較為廣泛,、時間跨度長，“我們正在抓緊核實有關舉報線索,，對其中涉嫌未依法申報違法實施集中的交易會依法調查處理”,。  該負責人指出，在“雙十一”規(guī)范線上經(jīng)濟秩序行政指導會上,，市場監(jiān)管總局已經(jīng)要求有關企業(yè)自行梳理涉嫌違法實施經(jīng)營者集中的情況,，希望能夠通過企業(yè)的自查盡快發(fā)現(xiàn)和處理有關違法實施經(jīng)營者集中的案件。 

    “此次公開處罰這三家經(jīng)營者,，是希望能夠引導,、教育經(jīng)營者依法依規(guī)開展生產(chǎn)經(jīng)營，依法事先向市場監(jiān)管總局申報,，避免出現(xiàn)未依法申報違法實施經(jīng)營者集中行為,，降低違法違規(guī)風險?！痹撠撠熑藦娬{,。 

    對此，阿里回應稱,，“我們接到有關部門的通知后,，已按照政策指引和要求，積極整改”,。閱文集團回應稱,，“接到通知并高度重視，已嚴格按照監(jiān)管部門的要求,，積極整改,，全面做好相關的合規(guī)申報工作?！必S巢網(wǎng)絡回應稱,，“已經(jīng)接到相關部門的通知，誠懇接受,，積極落實,。”對于市場監(jiān)管總局公布的“正在依法審查虎牙與斗魚合并等案件”一事,，廣州虎牙公司回應稱,，早前已經(jīng)主動將其與武漢斗魚公司合并案依法向市場監(jiān)管總局反壟斷局進行經(jīng)營者集中申報，并會積極配合主管部門的審查程序,。 

    高朋律師事務所合伙人姜麗勇指出，以前企業(yè)合并可以說是簡單粗暴,，但未來加強監(jiān)管后,，企業(yè)之間交易的變數(shù)會增多,，一些并購就不再如此前容易，市場可能會存在更多競爭者,，一家獨大的局面會有所改善,。隨著《關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南》的出臺，以及《反壟斷法》修訂后處罰金額的增加,，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)需要將反壟斷放在更重要的地位來考慮,。  

    “此次執(zhí)法從并購未申報的案件出發(fā)，整體上看對競爭效果并沒有做出負面評估,，只是在程序上認為沒有申報從而進行罰款,。”中國社會科學院大學互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心執(zhí)行主任劉曉春認為,，“接下來可能還有針對該領域的進一步處罰出現(xiàn),。”她建議,，“互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)不要試圖通過營造相對封閉的生態(tài)影響競爭秩序和排擠,、打壓競爭對手，獲取高額利潤,，還是要通過實現(xiàn)自身轉型,，以改革和創(chuàng)新的姿態(tài)擁抱新業(yè)態(tài)?！?/span> 

    公平競爭是市場經(jīng)濟的重要基石,，是經(jīng)濟持續(xù)發(fā)展的動力源泉。對于不利于市場競爭的企業(yè)行為,，監(jiān)管之手必須強硬起來,。互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)不是法外之地,，互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展需要遵規(guī)守法,，只有有章可循,、有法必依,，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)經(jīng)營創(chuàng)新才能走得更遠。